РАЗРАБОТКА
внешнеторговых контрактов

Ответственность сторон по внешнеторговому контракту

Специфика ВЭД

Friday, June 09, 2017

Статья описывает гражданско-правовую ответственность за неисполнение внешнеторгового контракта, основываясь на национальном законодательстве и международных соглашениях. Упомянуты виды ответственности: убытки, неустойка, индемнити и реальное исполнение. Рассматриваются ограничения ответственности и условия, при которых можно избежать ответственности, включая форс-мажор.

Основой для привлечения к ответственности служат положения национального законодательства и международных соглашений.
Законодательные и международные нормы об ответственности носят, как правило, диспозитивный характер, то есть позволяют сторонам договора формулировать положения об ответственности, отличающиеся от прямо предусмотренных законом или международным соглашением (т.е. стороны в контракте вправе понижать или повышать размер ответственности, устанавливать дополнительные основания ответственности и т. п.). При этом следует учитывать, что должны соблюдаться императивные требования национального законодательства, например о соотношении убытков и неустойки, соблюдении принципа добросовестности, недопущении злоупотребления правом.

Можно выделить следующие виды ответственности, которые можно предусмотреть в контракте ВЭД:

1. Убытки.
В России под убытками (ст. 15 ГК РФ) понимаются расходы потерпевшей стороны (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые потерпевшая сторона получила бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы ее право не было нарушено (упущенная выгода).
Во многих зарубежных юрисдикциях убытки являются основной формой ответственности за нарушение договоров.
Существуют следующие формы взыскиваемых убытков (damages) по международному контракту:
Прямые убытки (actual damages),
Упущенная выгода (lost profit).
Следует учитывать, что в отличие от подхода, принятого в России, в английском и американском праве убытки (damages) понимаются не как эквивалент ущерба, а как «компенсация за нарушение законных прав».
«Потери» (losses) в праве Англии и США понимаются как то, что отделяет истца от такого положения, как если бы договор был исполнен, само нарушение договора — это уже ущерб, который дает право требовать возмещения убытков, причем не номинальных, а довольно существенных.
Российские суды могут отказать в применении положения иностранного закона, если его постановления об ответственности противоречат российскому публичному порядку (ст. 1193 ГК РФ). Например, нормы о карательных убытках (punitive damages), известные американскому праву, будут явно противоречить основам правопорядка РФ.
Карательные убытки взыскиваются со стороны, виновной в обмане, мошенничестве или недобросовестности. Поскольку взыскание карательных убытков является, очевидно, несправедливым и может рассматриваться как элемент уголовного наказания, многие национальные суды отказываются признавать решения американских судов и арбитражей, предусматривающих взыскание таких убытков. Нормы о карательных убытках явно противоречат основам правопорядка РФ (публичному порядку), даже если применимым правом признается право соответствующего американского штата.

2.Неустойка.
В странах континентального права неустойка признается законом как один из способов обеспечения обязательств и одновременно форма ответственности за нарушение договорных обязательств.
Следует учитывать, что в странах англо-американского права невозможно взыскать штрафные санкции. Основная форма ответственности в этих странах — возмещение убытков. Неустойки по общему правилу взысканию не подлежат (не пользуются судебной защитой). Функцию неустойки в этих странах восполняет институт заранее согласованных убытков (liquidated damages).

3.Индемнити (возмещение потерь).
Третьей формой ответственности за нарушение контрактных обязательств может выступать институт компенсации потерь, или «индемнити» (indemnity), происходящий из английского права.
Индемнити (indemnity) —это договорные обещания компенсации убытков, возникающих в связи с каким-либо определенным случаем или обстоятельством.
В отличие от неустойки (а также убытков) индемнити уплачивается независимо от факта нарушения стороной обязательства — для взыскания индемнити важен факт наступления условия, согласованного сторонами, а не факт нарушения договорного обязательства. Такие условия могут включать, например, претензии со стороны налоговых органов или предъявление исков со стороны третьих лиц к покупателю имущества после приобретения имущества продавцом.
Обязательство компенсации потерь (индемнити) обычно фиксируется в договоре в общей форме («сторона обязуется возместить потери, возникшие в связи с...» / “the party shall indemnify and hold harmless against loss as a result of...”).
В России аналогом «индемнити» является институт «возмещения потерь, возникших в случае наступления определенных договором обстоятельств», который был закреплен в ст. 406.1 ГК РФ после реформы гражданского законодательства в 2015 году. Согласно этой статье в соглашении может быть предусмотрена обязанность одной стороны возместить имущественные потери другой стороны, возникшие в случае наступления определенных в таком соглашении обстоятельств и не связанные с нарушением обязательства его стороной (потери, вызванные невозможностью исполнения обязательства, предъявлением требований третьими лицами или органами государственной власти к стороне или к третьему лицу, указанному в соглашении, и т. п.). Соглашением сторон должен быть установлен размер возмещения таких потерь или порядок его определения. При этом суд не может уменьшить размер возмещения потерь, за исключением случаев, если доказано, что сторона умышленно содействовала увеличению размера потерь. Такие потери возмещаются независимо от признания договора незаключенным или недействительным, если иное не предусмотрено соглашением сторон.

4.Реальное исполнение
Еще одно средство правовой защиты от нарушения стороной контракта своих обязательств предполагает привлечении должника к реальному исполнению (specific performance). Реальное исполнение (исполнение договора в натуре), как форма ответственности характерна для государств континентальной Европы.
В российском праве согласно п. 1 ст. 396 ГК РФ при ненадлежащем исполнении обязательства должник обязан его исполнить в натуре, даже если он уплатил неустойку или возместил убытки.
В 2015 г. Гражданский кодекс РФ был дополнен статьей 308.3 (защита прав кредитора по обязательству), согласно которой в случае неисполнения должником обязательства кредитор вправе требовать по суду исполнения обязательства в натуре, если иное не предусмотрено законом или договором либо не вытекает из существа обязательства. Суд по требованию кредитора вправе присудить в его пользу денежную сумму (п. 1 ст. 330) на случай неисполнения указанного судебного акта в размере, определяемом судом на основе принципов справедливости, соразмерности и недопустимости извлечения выгоды из незаконного или недобросовестного поведения (п. 4 ст. 1). Таким образом, в российское право был фактически имплементирован институт «астрента» (astreinte) — судебного штрафа, идущего в доход истца и взыскиваемого по судебному решению за каждый день неисполнения ответчиком тех действий, к которым его присуждает суд.
В странах англо-американского права присуждение к реальному исполнению (исполнению в натуре), как правило, не применяется и носит исключительный характер. Согласно английскому праву должник может быть присужден к реальному исполнению, когда средства правовой защиты по общему праву являются неадекватными.

Ограничение ответственности.
Исходя из того, что контракт ВЭД может подчиняться иностранному праву, его сторонам крайне рекомендуется включать в него оговорки об ограничении ответственности (например, суммой контракта), а также исключить взыскание упущенной выгоды (lost profit), косвенных убытков (consequential damages) или непредвиденных убытков (unforeseeable damages) «в максимальной степени, в которой это возможно согласно применимому праву» (“to the maximum extent permitted by applicable law”).
При этом следует учитывать, что действительность указанных ограничений зависит от применимого к договору права. Большинство правовых систем (в том числе и российское право) не признают оговорки об освобождении от ответственности (exemption clauses), а также оговорки об ограничении ответственности (clauses limiting liability), когда нарушение договора является результатом умысла или грубой неосторожности со стороны обязанного лица.

Вина.
Следует учитывать, что привлечение к ответственности, как правило возможно вне зависимости от виновности нарушителя. В российском праве (ст. 401 ГК РФ), поскольку деятельность по заключению и исполнению международных сделок является предпринимательской, наличие вины по общему правилу не является условием для возложения ответственности. Такого же подхода придерживаются многие зарубежные правопорядки. Например, в англо-американском праве договорная ответственность — это объективная ответственность, а вина и ее формы не имеют юридического значения. Исключение составляет ответственность перевозчиков, которая в соответствии с национальным законодательством (например, п. 1 ст. 796 ГК РФ) и транспортными конвенциями наступает при наличии их вины.

Форс-Мажор.
Вместе с тем сторона может быть освобождена от ответственности при наличии обстоятельств непреодолимой силы, которые в международном коммерческом обороте обычно именуются «форс-мажором».
Во избежание спорных ситуаций рекомендуется заранее согласовать в контракте документы и свидетельства, которые могут подтверждать обстоятельства непреодолимой силы (например, сертификат торгово-промышленной палаты соответствующей страны). О возникновении обстоятельств форс-мажора необходимо уведомлять другую сторону в разумный срок. В контракте желательно предусмотреть последствия наступления форс-мажорного обстоятельства (например, приостановление исполнения обязанностей по договору, а в случае длительного существования обстоятельств — прекращение договора по заявлению любой стороны).

Как мы работаем при оказании услуг по подготовке контракта ВЭД?

РАЗРАБОТКА
внешнеторговых контрактов

Контакты

Бадри Квирквия Posted on Wednesday, December 11, 2024

партнер, адвокат,
кандидат экономических наук

bk@tppa.ru
+7 (495) 275 80 00

Информация по услуге:

Как мы работаем при оказании услуг по подготовке контракта ВЭД?
Десять основных правил составления контракта ВЭД
Ошибки при подготовке текста внешнеторгового контракта
Ответственность сторон по внешнеторговому контракту. Специфика ВЭД.
Инкотермс 2020. Условия применения в контрактах ВЭД
Венская конвенция 1980
Коносамент. Нюансы правильного заполнения и исполнения
Особенности заключения контракта с поставщиком из КНР
Виды коммерческих компаний в Китае

РАЗРАБОТКА
внешнеторговых контрактов

Ответственность сторон по внешнеторговому контракту

Специфика ВЭД

РАЗРАБОТКА
внешнеторговых контрактов

Контакты

Информация по услуге:

Опыт практики VED.Legal:

Новости и полезная информация

РАЗРАБОТКАвнешнеторговых контрактов

Ответственность сторон по внешнеторговому контракту

Специфика ВЭД

РАЗРАБОТКАвнешнеторговых контрактов

Контакты

Информация по услуге:

Опыт практики VED.Legal:

Новости и полезная информация

РАЗРАБОТКА
внешнеторговых контрактов

РАЗРАБОТКА
внешнеторговых контрактов