Ответственность сторон по внешнеторговому контракту.

Специфика ВЭД

Friday, June 09, 2017
За неисполнение либо ненадлежащее исполнение внешнеторгового контракта его сторона может быть привлечена к гражданско-правовой ответственности. Это выражается в возложении на правонарушителя дополнительных обязательств.
Основой для привлечения к ответственности служат положения национального законодательства и международных соглашений.
Законодательные и международные нормы об ответственности носят, как правило, диспозитивный характер, то есть позволяют сторонам договора формулировать положения об ответственности, отличающиеся от прямо предусмотренных законом или международным соглашением (т.е. стороны в контракте вправе понижать или повышать размер ответственности, устанавливать дополнительные основания ответственности и т. п.). При этом следует учитывать, что должны соблюдаться императивные требования национального законодательства, например о соотношении убытков и неустойки, соблюдении принципа добросовестности, недопущении злоупотребления правом.

Можно выделить следующие виды ответственности, которые можно предусмотреть в контракте ВЭД:

1. Убытки.

В России под убытками (ст. 15 ГК РФ) понимаются расходы потерпевшей стороны (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые потерпевшая сторона получила бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы ее право не было нарушено (упущенная выгода).
Во многих зарубежных юрисдикциях убытки являются основной формой ответственности за нарушение договоров.
Существуют следующие формы взыскиваемых убытков (damages) по международному контракту:
Прямые убытки (actual damages),
Упущенная выгода (lost profit).
Следует учитывать, что в отличие от подхода, принятого в России, в английском и американском праве убытки (damages) понимаются не как эквивалент ущерба, а как «компенсация за нарушение законных прав».
«Потери» (losses) в праве Англии и США понимаются как то, что отделяет истца от такого положения, как если бы договор был исполнен, само нарушение договора — это уже ущерб, который дает право требовать возмещения убытков, причем не номинальных, а довольно существенных.
Российские суды могут отказать в применении положения иностранного закона, если его постановления об ответственности противоречат российскому публичному порядку (ст. 1193 ГК РФ). Например, нормы о карательных убытках (punitive damages), известные американскому праву, будут явно противоречить основам правопорядка РФ.
Карательные убытки взыскиваются со стороны, виновной в обмане, мошенничестве или недобросовестности. Поскольку взыскание карательных убытков является, очевидно, несправедливым и может рассматриваться как элемент уголовного наказания, многие национальные суды отказываются признавать решения американских судов и арбитражей, предусматривающих взыскание таких убытков. Нормы о карательных убытках явно противоречат основам правопорядка РФ (публичному порядку), даже если применимым правом признается право соответствующего американского штата.

2.Неустойка.
В странах континентального права неустойка признается законом как один из способов обеспечения обязательств и одновременно форма ответственности за нарушение договорных обязательств.
Следует учитывать, что в странах англо-американского права невозможно взыскать штрафные санкции. Основная форма ответственности в этих странах — возмещение убытков. Неустойки по общему правилу взысканию не подлежат (не пользуются судебной защитой). Функцию неустойки в этих странах восполняет институт заранее согласованных убытков (liquidated damages).

3.Индемнити (возмещение потерь).
Третьей формой ответственности за нарушение контрактных обязательств может выступать институт компенсации потерь, или «индемнити» (indemnity), происходящий из английского права.
Индемнити (indemnity) —это договорные обещания компенсации убытков, возникающих в связи с каким-либо определенным случаем или обстоятельством.
В отличие от неустойки (а также убытков) индемнити уплачивается независимо от факта нарушения стороной обязательства — для взыскания индемнити важен факт наступления условия, согласованного сторонами, а не факт нарушения договорного обязательства. Такие условия могут включать, например, претензии со стороны налоговых органов или предъявление исков со стороны третьих лиц к покупателю имущества после приобретения имущества продавцом.
Обязательство компенсации потерь (индемнити) обычно фиксируется в договоре в общей форме («сторона обязуется возместить потери, возникшие в связи с...» / “the party shall indemnify and hold harmless against loss as a result of...”).
В России аналогом «индемнити» является институт «возмещения потерь, возникших в случае наступления определенных договором обстоятельств», который был закреплен в ст. 406.1 ГК РФ после реформы гражданского законодательства в 2015 году. Согласно этой статье в соглашении может быть предусмотрена обязанность одной стороны возместить имущественные потери другой стороны, возникшие в случае наступления определенных в таком соглашении обстоятельств и не связанные с нарушением обязательства его стороной (потери, вызванные невозможностью исполнения обязательства, предъявлением требований третьими лицами или органами государственной власти к стороне или к третьему лицу, указанному в соглашении, и т. п.). Соглашением сторон должен быть установлен размер возмещения таких потерь или порядок его определения. При этом суд не может уменьшить размер возмещения потерь, за исключением случаев, если доказано, что сторона умышленно содействовала увеличению размера потерь. Такие потери возмещаются независимо от признания договора незаключенным или недействительным, если иное не предусмотрено соглашением сторон.

4.Реальное исполнение
Еще одно средство правовой защиты от нарушения стороной контракта своих обязательств предполагает привлечении должника к реальному исполнению (specific performance). Реальное исполнение (исполнение договора в натуре), как форма ответственности характерна для государств континентальной Европы.
В российском праве согласно п. 1 ст. 396 ГК РФ при ненадлежащем исполнении обязательства должник обязан его исполнить в натуре, даже если он уплатил неустойку или возместил убытки.
В 2015 г. Гражданский кодекс РФ был дополнен статьей 308.3 (защита прав кредитора по обязательству), согласно которой в случае неисполнения должником обязательства кредитор вправе требовать по суду исполнения обязательства в натуре, если иное не предусмотрено законом или договором либо не вытекает из существа обязательства. Суд по требованию кредитора вправе присудить в его пользу денежную сумму (п. 1 ст. 330) на случай неисполнения указанного судебного акта в размере, определяемом судом на основе принципов справедливости, соразмерности и недопустимости извлечения выгоды из незаконного или недобросовестного поведения (п. 4 ст. 1). Таким образом, в российское право был фактически имплементирован институт «астрента» (astreinte) — судебного штрафа, идущего в доход истца и взыскиваемого по судебному решению за каждый день неисполнения ответчиком тех действий, к которым его присуждает суд.
В странах англо-американского права присуждение к реальному исполнению (исполнению в натуре), как правило, не применяется и носит исключительный характер. Согласно английскому праву должник может быть присужден к реальному исполнению, когда средства правовой защиты по общему праву являются неадекватными.

Ограничение ответственности.
Исходя из того, что контракт ВЭД может подчиняться иностранному праву, его сторонам крайне рекомендуется включать в него оговорки об ограничении ответственности (например, суммой контракта), а также исключить взыскание упущенной выгоды (lost profit), косвенных убытков (consequential damages) или непредвиденных убытков (unforeseeable damages) «в максимальной степени, в которой это возможно согласно применимому праву» (“to  the maximum extent permitted by applicable law”).
При этом следует учитывать, что действительность указанных ограничений зависит от применимого к договору права. Большинство правовых систем (в том числе и российское право) не признают оговорки об освобождении от ответственности (exemption clauses), а также оговорки об ограничении ответственности (clauses limiting liability), когда нарушение договора является результатом умысла или грубой неосторожности со стороны обязанного лица.

Вина.
Следует учитывать, что привлечение к ответственности, как правило возможно вне зависимости от виновности нарушителя. В российском праве (ст. 401 ГК РФ), поскольку деятельность по заключению и исполнению международных сделок является предпринимательской, наличие вины по общему правилу не является условием для возложения ответственности. Такого же подхода придерживаются многие зарубежные правопорядки. Например, в англо-американском праве договорная ответственность — это объективная ответственность, а вина и ее формы не имеют юридического значения. Исключение составляет ответственность перевозчиков, которая в соответствии с национальным законодательством (например, п. 1 ст. 796 ГК РФ) и транспортными конвенциями наступает при наличии их вины.

Форс-Мажор.
Вместе с тем сторона может быть освобождена от ответственности при наличии обстоятельств непреодолимой силы, которые в международном коммерческом обороте обычно именуются «форс-мажором».
Во избежание спорных ситуаций рекомендуется заранее согласовать в контракте документы и свидетельства, которые могут подтверждать обстоятельства непреодолимой силы (например, сертификат торгово-промышленной палаты соответствующей страны). О возникновении обстоятельств форс-мажора необходимо уведомлять другую сторону в разумный срок. В контракте желательно предусмотреть последствия наступления форс-мажорного обстоятельства (например, приостановление исполнения обязанностей по договору, а в случае длительного существования обстоятельств — прекращение договора по заявлению любой стороны).

Квирквия Бадри Амлиниевич,
Адвокат, кандидат экономических наук.

В случае возникновения вопросов или необходимости сопровождения подготовки или исполнения контракта ВЭД Вы можете обратиться к нашим специалистам по телефону:
+7 495 133 85 88


Поддержка внешнеторговой деятельности
Снижены штрафы за нарушения валютного законодательства
01 августа 2020 года
В соответствии с Федеральным законом от 20.07.2020 N 218-ФЗ с 31 июля снижены штрафы за некоторые нарушения валютного законодательства. Законом внесены изменения в Кодекс об административных правонарушениях РФ за невыполнение обязанности по возврату (репатриации) денежных средств по внешнеэкономическим контрактам. Новыми правилами установлено следующее

Услуги в сфере ВЭД

Friday, June 09, 2017

Постановка правой работы компании в сфере ВЭД (Company Legal Environment)

Комплексный анализ текущей и планируемой деятельности. Подготовка и модернизация всех необходимых для успешного функционирования компании контрактов и локальных нормативных актов (процедур). Минимизация рисков в связи с исполнением налогового, валютного и гражданского законодательства.

Абонентское правовое обслуживание бизнеса (Legal Support of Business)
Если в штате компании, осуществляющей внешнеэкономические операции, отсутствует опытные юристы, юридическое обслуживание можно осуществлять через аутсорсинг – комплекс услуг, который включает консультационную поддержку, договорную работу и представительство компании в правоохранительных и судебных органах.

Досудебная экспертиза и урегулирование споров (Pre-Arbitral Audit and Dispute Resolutions)
Проводится в отношении представленной доверителем документации и сведений (контракты, рекламации, переписка с контрагентами) с целью определения судебной перспективы дела и применимого права/подсудности.

Ведение судебных процессов в сфере ВЭД и международного права (International business Litigation)
Взыскание убытков и компенсаций в случаях ненадлежащего исполнения контрактов, обжалование решений и действий органов государственной власти и управления в области экспорта и импорта, валютного, таможенного и экологического контроля и проч.

Защита бизнеса в уголовном и административном производстве
Участие адвоката с опытом работы в сфере ВЭД в качестве защитника в делах, связанных с предпринимательской и внешнеэкономической деятельностью.

Квирквия
Бадри Амлиниевич
адвокат
Кандидат экономических наук.

ВЭД, международное право, валютное законодательство и налогообложение.

Новости и полезная информация

Мы переехали в новый офис

Администрация
01 сентября 2021 года

В связи расширением деятельности и для удобства наших клиентов и сотрудников мы переехали в новый офис в центре Москвы.
Офис расположен в пешеходной дрступности от станций метро Сухаревская и Цветной бульвар. Имеется охранаямая парковка для автомобилей наших клиентов.
Приглашаем в гости!  Будем рады Вас видеть!

Читать подробности

Отказ в банковском обслуживании. Ограничение банковских операций. Заморозка средств. Как работает федеральный закон 115-ФЗ и как оспорить решение банка?

Административная практика
05 июля 2021 года

В настоящее время нередки случаи, когда вполне добросовестные клиенты сталкиваются с ситуацией, в которой банк отказывается проводить платежи, зачислять на счет поступившие денежные средства, а иногда просто отказывает в банковском обслуживании. При этом сведения о клиенте заносятся в черные списки и в дальнейшем клиент испытывает серьезные проблемы при взаимодействии и с другими банковскими организациями. Данная ситуация касается как бизнесменов, так и простых граждан, а банк действует при этом со ссылкой на федеральный закон от 07.08.2001 № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма».

Читать подробности

Работа с контрагентами в 2021 году. Как минимизировать налоговые риски?

Практика налогового консультирования
28 мая 2021 года

Новые стандарты должной осмотрительности. Налоговая инспекция и суды при рассмотрении налоговых споров все чаще не принимают вычеты по НДС и расходы по налогу на прибыль ссылаясь на недобросовестный подход при выборе контрагентов. Со ссылкой на статью 54.1 Налогового кодекса РФ доначисляют НДС, налог на прибыль по реальным хозяйственным операциям. Для того, чтобы минимизировать риски в спорах с налоговой инспекцией налогоплательщику следует надлежащим образом выстроить работу всех сотрудников с контрагентами. Как это сделать?

Читать подробности

Оспаривание сделок. Когда акционер может быть законным представителем общества?

Практика урегулирования споров
28 апреля 2021 года

Судебная коллегия Верховного суда приняла решение в пользу акционера по иску к контагенту обанкротившейся компании о признании сделки по выводу активов недействительной. Представители акционера сумели убедить вышестоящий судебный орган в своей правоте. До этого суды нижестоящих инстанций во мнениях расходились.

Читать подробности

ОСОБЕННОСТИ КОНТРАКТА ВЭД С ПОСТАВЩИКОМ ИЗ КНР

Поддержка ВЭД
09 марта 2021 года

Обобщение опыта VED.Legal по сопровождению импортных сделок с китайскими компаниями. В нашу практику Ved.Legal наиболее часто поступают заявки по сопровождению сделок, связанных с поставкой товаров из Китая в Россию. Ниже мы попытались обобщить рекомендации, которые применимы для данного вида контрактов и актуальны в 2021 году.

Читать подробности

Рекомендации Международной торговой палаты для дистрибьюторских контрактов

Поддержка ВЭД
26 февраля 2021 года

Типовой дистрибьюторский контракт МТП. Несмотря на довольно широкое распространение дистрибьюторских соглашений, данный договор в большинстве стран самостоятельно не урегулирован законодательством. Международная торговая палата в своих рекомендациях представила Типовой дистрибьюторский контракт МТП (The ICC Model Distributorship Contract Sole Importer-Distributor, публикация МТП N 518).

Читать подробности

Антимонопольные ограничения в дистрибьюторских отношениях. Вертикальные соглашения. Эксклюзивность.

Административная практика
13 января 2021 года

В каких случаях дистрибьюторский договор может быть признан нарушающим законодательство о защите конкуренции.
Федеральный закон от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" устанавливает достаточно жесткие критерии взаимодействия хозяйствующих субъектов в рамках дистрибьюторских соглашений. Эти ограничения следует учитывать при подготовке соответствующих соглашений о порядке взаимодействия производителя и продавца продукции. Изложенные ниже условия касаются ситуаций, когда и поставщик, и дистрибьютор осуществляют деятельность на территории РФ.

Читать подробности

Общество с ограниченной ответственностью "ТоргПромПраво"

Адвокатский кабинет №2650 "ТоргПромПраво"
Адвокатской палаты Московской области

Москва, ЦАО, Малая Сухаревская площадь, дом 2 строение 2

© 2016-2020 Все права защищены